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河南省高档人民法院民四庭
關于扶植工程合同胶葛案件疑問問题的解答
1.在施工合同无效的环境下，合同中商定的質量尺度、付款时候等条目若何合用？
答：《中華人民共和國民法典》第七百九十三条劃定：“扶植工程施工合同无效，可是扶植工程履历收及格的，可以参照合同關于工程价款的商定折价抵偿承包人。”《最高人民法院關于审理扶植工程施工合同胶葛案件合用法令問题的诠释（一）》第六条劃定：“扶植工程施工合同无效，一方當事人哀求對方补偿丧失的，理當就對方错误、丧失巨细、错误與丧失之間的因果瓜葛承當举證责任。丧失巨细没法肯定，一方當事人哀求参照合同商定的質量尺度、扶植工期、工程价款付出时候等内容肯定丧失巨细的，人民法院可以連系两邊错误水平、错误與丧失之間的因果瓜葛等身分作出裁判。”是以，在扶植工程施工合同无效的环境下，施工合同中關于工程款、付款时候、質量尺度、扶植工期等内容可以参照合用。
2.在施工合同无效的环境下，合同中商定的過期付款违约金或過期付款利錢若何合用？
答：在施工合同无效的环境下，若是當事人主意依照合同商定付出過期付款违约金或過期付款利錢的，應向其释明主意合同无效後的過期付款丧失补偿，并可以参照合同中商定的過期付款违约金或過期付款利錢等内容，連系两邊错误水平肯定過期付款丧失的巨细。
3.在施工合同无效的环境下，合同中商定的質量包管金返還刻日可否参照合用？
答：扶植工程質量包管金具备担保性子，按照扶植工程質量包管金辦理轨制劃定，扶植工程施工合同无效後其實不罢黜承包人的工程質量缺點责任，故施工合同中商定的質量包管金返還刻日可以参照合用。
4.因為扶植工程設計變動等缘由引發工程款產生變革而另行订立协定，是不是属于對中标合同本色性内容的變動？
答：固然《中華人民共和國招标投标法》第四十六条劃定：“招标人和中标人不得再行订立背聚散同本色性内容的其他协定。”可是，因為扶植工程設計變動等缘由引發的工程量、工程款等產生的變革，属于在施工進程中產生的招投标时難以预感的變革，理當容许两邊當事人弥补协商。故當事人只要不是為了成心規避招投标法令劃定，就設計變動而另行订立的协定不属于背離中标合同的本色性内容。
5.對付扶植工程轉包或违法分包合同中商定的“工程招待業主付出後再予付出”的背靠背条目應若何合用？
答：合同中商定的“工程招待業主付出後再予付出”内容，属于附刻日付出工程款的商定，必要斟酌商定该条目时两邊當事人的刻日长处。但轉包人或违法分包人不克不及由于该条目商定而怠于向發包人主意權力，使合同相對于人的刻日长处持久得不到實現。是以，不管轉包或违法分包合同是不是有用，若是轉包人或违法分包人在合同實行中怠于行使權力主意债權，故障轉包或违法分包合同相對于人權力實現的，其又根据该条目商定抗辩不付出工程款的，不予支撑。轉包人或违法分包人在合同實行中是不是存在怠于行使權力的情景認定，可以参照代位權轨制的相干劃定，并由現實施工人承當举證责任。
實践中，一些合同中還商定有“發包人不向承包人付出工程款的，承包人也不向現實施工人付出”等条目内容，属于附前提付出工程款的商定，必要斟酌该条目商定的付款前提是不是成绩和是不是存在阻碍前提成绩的情景。若是在合同實行中存在轉包人或违法分運彩即時比分,包人怠于向發包人行使權力主意债權，使合同所附的成绩前提得不到實現的情景，而轉包人或违法分包人根据该条目商定抗辩不付出工程款的，则属于以不作為的方法阻碍前提成绩，不予支撑。
6.扶植工程多层轉包中，現實施工人可否向與其无合同瓜葛的轉包人、违法分包人主意工程款？
答：《最高人民法院關于审理扶植工程施工合同胶葛案件合用法令問题的诠释（一）》第四十三条劃定的可以冲破合同相對于性原则哀求發包人在欠付工程款范畴内承當责任的現實施工人仅限于轉包和违法分包两種情景，不包含借用天資及多层轉包和多层违法分包瓜葛中的現實施工人。即多层轉包和多层违法分包瓜葛中的現實施工人不克不及冲破合同相對于性原则哀求發包人承當责任，更不克不及向與其没有合同瓜葛的轉包人、违法分包人主意工程款。按照合同相對于性原则，現實施工人只能向與其有合同瓜葛的轉包人、违法分包人主意權力。
7.發包人在欠付工程款范畴内承當责任的性子？履行步伐中若何处置?
答：《最高人民法院關于审理扶植工程施工合同胶葛案件合用法令問题的诠释（一）》第四十三条劃定的發包人在欠付扶植工程款范畴内對現實施工人承當的责任，可以理解為工程款付出责任，不克不及認定為連带责任、配合责任或弥补责任。在履行進程中，只要不跨越發包人欠付总承包人工程款的范畴，可以直接履行發包人，不消斟酌發包人和其他被履行人之間的履行顺位和比例問题。
8.現實施工人哀求發包人承當责任，對發包人欠付工程款的数额理當由谁承當举證责任？
答：按照《最高人民法院關于民事訴訟證据的若干劃定》第五条劃定，對合同是不是實行產生争议的，由负有實行义務确當事人承當举證责任。一般环境下，發包人作為向承包人付出工程款义務确當事人，理當對其是不是欠付承包人工程款或欠付工程款的详细数额作出抗辩，并承當响應的举證责任。但在現實施工人冲破合同相對于性原则向發包人主意欠付责任的环境下，現實施工人對發包人的抗辩不予承認的，仍由現實施工人對發包人欠付承包人工程款数额承當举證责任。若是没法查明發包人欠付承包人工程款详细数额，不该裁决發包人對現實施工人承當责任。
9.工程施工中，借用天資的現實施工人常常以工程轉包的脸孔呈現，與违法轉包、分包的現實施工人若何區别界定？
答：實践中，對二者的區别主如果看現實施工人有无介入前期的商量、投标和合同订立。借用天資的現實施工人一般城市介入前期的商量、投标和施工合同订立等，而工程轉包中的現實施工人一般不介入前期的商量、投标和施工合同订立等，常常是由承包单元承接到工程後将工程的權力义務归纳综合轉移给現實施工人。
10.在現實施工人未呈現的环境下，出借天資的企業可否以本身的名义索要工程款，是不是必要現實施工人的授權？
答：出借天資的企業告状發包人合适合同相對于性原则，出借天資的企業以本身的名义索要工程款不必要获得現實施工人的授權。若是現實施工人分歧意出借天資的企業零丁告状發包人主意工程款，可以请求加入訴訟主意權力。人民法院也理當追加現實施工報酬有自力哀求權第三人。經审理查明涉案工程确由現實施工人完成，現實施工人與發包人已構成究竟上扶植工程施工合同瓜葛的，理當裁决發包人直接向現實施工人付出工程款，不宜再以合同相對于性為由裁决發包人向出借天資的企業付出工程款。
11.出借天資的企業没有扣留工程款，應否向借用天資的現實施工人承當责任？
答：借用天資的現實施工人明知其與出借天資的企業是借用天資瓜葛，此时两邊之間不存在真正的發承包瓜葛。是以，現實施工人向出借天資的企業主意工程款的，不予支撑。但若因合同@商%Jd753%定或現%3582v%實@實行進程中發包人将工程款付出到出借天資的企業账户，出借天資的企業扣留工程款不予付出的，現實施工人可向出借天資的企業主意被扣留部門的工程款。若是出借天資的企業没有扣留工程款的，无需向現實施工人承當责任。
12.借用天資的环境下，現實施工人的告状是不是受出借天資的企業與發包人签定的施工合同中關于仲裁条目的束缚？
答：借用天資的現實施工人因此出借天資的企業的名义介入投标或以出借天資的企業的名义與發包人签定施工合同的，借用天資的現實施工人主意工程款的根本法令瓜葛是發包人和出借天資的企業之間签定的施工合同，故現實施工人在争议產生前就晓得或理當晓得仲裁条目的存在，其告状應受出借天資的企業與發包人施工合同中仲裁条目的束缚。
13.扶植工程劳務违法分包人應否對工人工資承當連带责任？
答：扶植工程范畴的农夫工工資胶葛严酷意义上属于农夫工追索劳動報答的劳務合同胶葛，不属于扶植工程合同胶葛，可以合用《保障农夫工工資付出条例》劃定。《保障农夫工工資付出条例》劃定的扶植单元對拖欠农夫工工資的先行垫付和了债责任、施工总承包单元對拖欠农夫工工資的（先行）了债责任及施工单元因出借天資拖欠农夫工工資的了债责任，并不是扶植工程合同胶葛的連带责任。扶植工程劳務违法分包人属于扶植工程現實施工人，應依照扶植工程合同胶葛处置。是以，扶植工程劳務违法分包人不合错误工人工資承當連带责任。
14.施工班组长依照劳務合同主意權力，将發包人、总承包人、合同相對于人一并告状，并援用《保障农夫工工資付出条例》劃定，请求發包人、总承包人先行了债，若何处置？
答：仅作為工人代表，组织工人举行施工功课，正常领取工資获得報答的施工班组长，不属于現實施工人，响應的訴訟不属于扶植工程施工合同胶葛，而應属于劳務合同胶葛，可以根据《保障农夫工工資付出条例》劃定请求發包人、总承包人先行了债。
若是施工班组长在工程中投入和收益不限于劳動及劳動報答，在工程項目中現實投入資金、少许装备質料和劳力，获得必定的利润，現實上属于劳務分包的現實施工人。该情景下的施工班组长根据劳務合同主意權力，属于扶植工程施工合同胶葛，不克不及根据《保障农夫工工資付出条例》劃定请求發包人、总承包人先行了债。
15.多人合股的現實施工人在其他合股人下降不明的环境下，可否以本身的名义零丁主意工程款？
答：在其他合股人下降不明的环境下，理當容许部門合股人以本身的名义零丁主意工程款。過後，其他合股人可以根据與主意工程款的合股人之間的内部瓜葛另行主意權力。必要注重的是，介入施工合同签定和現實施工的合股人，其上手轉包人或违法分包人基于合同相信长处一般不會對其訴訟主體資历提出贰言，但未介入合同签定的合股人以本身名义告状，必要供给充實證据證實其合股人身份。
16.現實施工人與轉包人或违法分包人没有签定施工合同，工程款计价尺度不明，可否以發包人與前手承包人签定施工合同尺度認定工程款？
答：《中華人民共和國民法典》第五百一十条劃定：“合同見效後，當事人就質量、价款或報答、實行地址等内容没有商定或商定不明白的，可以协定弥补；不克不及告竣弥补协定的，依照合同相干条目或買賣習气肯定。”第五百一十一条劃定：根据前条劃定仍不克不及确订价款或報答不明白的，依照订立合同时實行地的市場代价實行；依法理當履行當局订价或當局引导价的，按照劃定實行。在現實施工人與轉包人或违法分包人没有签定施工合同，工程款计价尺度不明的环境下，可依照上述工程款缝隙弥补法则处置。同时，在工程轉包或违法分包的环境下，轉包人或违法分包人向現實施工人付出的工程款，一般不會超越其從發包人处應得的工程款。是以，從買賣習气角度斟酌，在商定不明的环境下，現實施工人與轉包人或违法分包人的计价尺度可以参照發包人與承包人合同商定的尺度，同时應避免代价倒挂。
17.發包人付出给承包人的商票到期未被兑付，承包人将未兑付商票金额计入欠付工程款中告状的，是依照未付工程款处置，仍是告訴承承包人依照单子胶葛另行主意權力？
答：贸易汇票只是發包人付出工程款的一種方法。一般环境下，承包人接管發包人開出商票并到期兑付的，或已将商票背书讓渡的，應视為發包人已付工程款。承包人持有的商票到期未能兑付或出票人回绝兑付的，除因承包人未依照提醒付款刻日提醒付款等其本身错误被回绝兑付外，發包人的付款举動并未現實完成，仍應承當响應数额的付款责任。是以，承包人有權将未兑付商票金额计入欠付工程款中一并告状，也有權依照单子胶葛另行主意權力。基于訴訟便當原则和訴訟權力处罚原则，在承包人已告状的环境下，可将未兑付商票金额计入欠付工程款中一并处置，同时理當判令承包人退還商票，不该再告訴當事人依单子胶葛另行主意權力。
18.两邊合同商定以审计為结算根据，在當事人告状时還没有审计的，可否對工程造价举行判定？
答：两邊施工合同商定以审计為结算根据的，對两邊當事人具备束缚力。可是，若是因發包人缘由未举行审计或發包人怠于實行合同商定共同审计义務，致使未能审计或未能完成审计的，承包人可以告状經由過程工程造价判定举行工程款结算。
19.當事人在施工合同中商定，發包人收到完工结算文件後應在商定的刻日内回答，但却没有商定過期不回答的法令後果的，可否合用《最高人民法院關于审理扶植工程施工合同胶葛案件合用法令問题的诠释（一）》第二十一条劃定認定工程款？
答：《最高人民法院關于审理扶植工程施工合同胶葛案件合用法令問题的诠释（一）》第二十一条劃定“當事人商定，發包人收到完工结算文件後，在约按期限内不予回答，视為承認完工结算文件的，依照商定处置。承包人哀求依照完工结算文件结算工程价款的，人民法院應予支撑。”從文义诠释看，工程款结算中的默示条目，不但包含發包人收到完工结算文件後在约按期限内不予回答的默示举動，還必需包含默示举動的法令後果，即發包人在约按期限内過期不结算的，视為承認完工结算文件的明白意思暗示。两邊當事人没有商定默示举動後果的，即没有明白商定“视為承認承包人提交的结算文件的”，發包人過期不予回答的仅组成违约，不克不及合用该诠释劃定。必要阐明的是，最高人民法院也專門就此出台回答定見，该诠释劃定的默示条目不包含住建部树模合同文本中的通用条目的商定内容。
20.現實施工報酬天然人时可否获得扶植工程造疤痕去除方法,价中的規费？施工合同中商定平安文明辦法费、社保费不计取的，現實施工報酬天然人主意时應否支撑？
答：工程造价定额尺度仅是提供應當事人肯定工程款的举薦性、参考性尺度。工程造价定额尺度中的規费、辦法费、社保费、税金仅是肯定工程款的组价項目。當事人在肯定工程款时，可以商定此中的個體组价用度項目不计取，践约定社保费、平安文明辦法费等不计取，規费依照某一年度尺度计取等。若是當事人商定對工程造价定额尺度中的個體组价用度項目不计取的，應為两邊對工程款的商定或為承包人對發包人的讓利，對两邊當事人具备束缚力。若是當事人商定依照工程造价定额尺度结算工程款的，工程規费、辦法费、社保费、税金等均属于工程款的構成部門，则上述造价用度均属于當事人應得的工程款，而无需斟酌現實施工人是天然人或是有施工天資的企業。
21.施工合同商定的工程質保金预留比例高于《扶植工程質量包管金辦理法子》劃定的質保金预留比例，是不是有用？
答：《扶植工程質量包管金辦理法子》属于部分規章，该法子中關于質保金预留比例的劃定属于辦理性劃定，不影响當事人在施工合同中商定質保金预留比例内容的效劳。故當事人在施工合同中商定的質保金预留比例高于《扶植工程質保金辦理法子》劃定的質保金预留比例的情景，属于當事人意思自治范畴，對两邊當事人具备拘谨力。
22.施工合同中對工程質保金返還刻日商定不明，承包人告状主意付出工程款时工程完工已跨越2年不满5年，工程質保金若何处置？
答：扶植工程質量缺點责任期與保修期，是两個有联系關系但其實不不异的觀點。缺點责任期，是指承包人依照合同商定承當工程質量缺點修复义務、發包人保存工程質量包管金的刻日。在责任期竣事後，承包人可依法依约收回質保金。缺點责任期的时候一般不跨越2年。而保修期是指承包人對本身所完成工程的保修刻日，跨越保修期，承包人无义務施行保修。《扶植工程質量辦理条例》劃定，根本举措措施工程、衡宇修建的地基根本工程和主體布局工程，為設計文件劃定的该工程的公道利用年限；屋面防水工程、有防水请求的洗手間、房間和外墙面的防渗漏，為5年；供热與供冷體系，為2個采暖期、供冷期；電气管線、给排水管道、装备安装和装修工程，為2年。
《最高人民法院關于审理扶植工程施工合同胶葛案件合用法令問题的诠释（一）》第十七条劃定：“有以下情景之一，承包人哀求發包人返還工程質量包管金的，人民法院應予支撑：（一）當事人商定的工程質量包管金返還刻日届满；（二）當事人未商定工程質量包管金返還刻日的，自扶植工程經由過程完工驗收之日起满二年；（三）因發包人缘由扶植工程未按约按期限举行完工驗收的，自承包人提交工程完工驗收陈述九十往後當事人商定的工程質量包管金返還刻日届满；當事人未商定工程質量包管金返還刻日的，自承包人提交工程完工驗收陈述九十往後起满二年。發包人返還工程質量包管金後，不影响承包人按照合同商定或法令劃定實行工程保修义務。”是以，工程質保金的返仍是以工程缺點责任期届满為付出前提，其實不以工程保修刻日届满為付出前提。在當事人對工程質保金返還刻日没有@商%Jd753%定或商%Jd753%定@不明的，可依照该条劃定第一款第2、三項处置，无需斟酌工程保修刻日。固然，若是當事人商定質保期满退還質保金的，理當依照约按时間返還。
23.扶植工程未經完工驗收，發包人以谋劃必要為由利用是不是属于私行利用？部門利用扶植工程能否定定為私行利用？其他未利用部門的質量問题，發包人可否主意權力？
答：起首，未經完工驗收及格的扶植工程不得交付利用。發包人以谋劃必要為由利用扶植工程的环境属于私行利用。其次，發包人仅對其私行利用部門的扶植工程，不克不及再以工程質量不合适商定為由主意權力，而對付未利用部門的扶植工程，發包人仍可以主意權力。其三，發包人私行利用举動仅發生推定工程質量及格的法令结果。若是在發包人私行利用前就發明工程存在質量問题，也已请求承包人补缀，但承包人回绝补缀的，發包人利用後仍可向承包人主意權力。其四，若是扶植工程的地基根本工程和主體布局工程存在質量問题，承包人理當在扶植工程的公道利用年限内承當民事责任，不受扶植工程是不是完工驗收及發包人是不是私行利用的影响。
24.承包人主意工程款时扶植工程還没有跨越保修期，發包人主意将在工程保修期内自行维修或拜托第三方维修付出的维修用度從工程款中扣除的，是在工程款中予以扣除，仍是告訴两邊待保修期届满後另行按工程質量保修处置？
答：發包人認可拖欠承包人工程款，但以扶植工程存在質量問题發生维修用度為由扣除相干维修用度，本色上是主意削减付出工程款，并未跨越承包人的訴訟哀求范畴，属于統一法令瓜葛，理當認定為抗辩。發包人在工程保修期内已通知承包人维修而承包人回绝修复的，發包人可以根据付出维修用度的有用證据主意削减付出工程款，并在承包人主意工程款的案件中一并处置。
25.工期耽搁@丧%8i3a4%失除判%45N9w%定@外，能否經由過程當事人举證予以認定？因工期耽搁造成人工、質料代价调差能否按照工期耽搁的责任予以分管？
答：除經由過程判定肯定工期耽搁丧失外，對工期耽搁丧失也能够經由過程其他方法举證予以證實。因工期耽搁造成人工、質料代价调差，可以按照造成工期耽搁的缘由、工期耽搁與丧失之間存在因果瓜葛、當事人的错误等身分，由發包人和承包人按错误比例承當责任。
26.加盖技能資料專用章的工程量對账单可否直接采纳？實践中，加盖承包单元項目部印章的合同是不是對承包人有束缚力？能否定定组成表見代辦署理？
答：起首，技能資料專用章具备特定用处,通經常使用于設計圖纸、會审記實等有關工程資料上，一般不克不及用于對外签定合同、對账结算价款等。是以，加盖此章的工程量對账单，要對峙認人不認章，在不克不及肯定盖印人的身份或權限的环境下，一般不克不及作為确認工程量的根据，但若两邊在工程施工中曾屡次利用，合适两邊買賣習气的，亦可認定加盖此章的文件資料的效劳。
其次，對付合同中加盖的承包单元項目部印章和承包单元印章的效劳，也要對峙認人不認章，理當审查介入订立合同或加盖章章的职員是不是有承包单元的响應授權，在合同上加盖章章是不是属于承包单元的真實意思暗示等，并按照代表或代辦署理的相干法则来肯定合同的效劳，不克不及简略按照加盖章章的环境認定為承包单元的举動。若是签约职員或加盖章章的职員為承包单元有代表權或代辦署理權的职員，则對承包单元具备束缚力。若是签约职員或加盖章章的职員无承包单元代表權或代辦署理權，则依照是不是组成表見代表或表見代辦署理处置。
燙衣機,再次，加盖項目部印章仅是表見代辦署理的外觀特性之一，其實不是認定组成表見代辦署理的充沛前提。要谨慎認定表見代辦署理，除要严酷审查是不是構成具备代辦署理權的充沛表象，還要合适相對于人主觀上善意且无差错的组成要件，不克不及仅以加盖有項目部印章就認定组成表見代辦署理。
27.現實施工人可否主意扶植工程价款優先受偿權？
答：現實施工人不属于《中華人民共和國民法典》第八百零七条劃定的與發包人订立扶植工程施工合同的承包人，不享有扶植工程价款優先受偿權。
28.施工合同中商定承包人先開具發票、發包人後付款。承包人在未開具發票的环境下，發包人是不是有權拒付工程款？
答：合同@商%Jd753%定對两%XxH15%邊@當事人具备束缚力，發包人可以据此主意先實行抗辩，不承當開具發票前的因未付出工程款而發生的违约责任。但發包人付出工程款是重要合同义務，在訴訟阶段再以此為由抗辩不付出工程款缺少合法性。在案件审理中，應向發包人释明提出由承包人開具發票的訴訟哀求，一并处置。若經释明，發包人仍不哀求承包人開具發票而對峙抗辩不付出工程款的，不予支撑。 |
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發表於 2023-4-17 20:26:28
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